«Нет над ней права распоряжения» (فَلَا جَوَازَ عَلَيْهَا) — с фатхой над «джим», то есть нет над ней притеснения и нет принуждения.
Аль-Хаттаби в «Аль-Маалим» сказал: «ятима» здесь — это достигшая совершеннолетия девица, отец которой умер до её совершеннолетия, вследствие чего за ней закрепилось имя «сирота», и её называли этим именем, хотя она уже достигла совершеннолетия.
Арабы порой называют вещь тем первым именем, которым она была названа по причине, имевшей место прежде, а затем эта причина исчезает, но имя не исчезает.
И он сказал: учёные разошлись относительно допустимости выдачи замуж малолетней кем-либо, кроме отца. Аш-Шафии сказал: её не может выдать замуж никто, кроме отца и деда, — ни брат, ни дядя по отцу, ни опекун-душеприказчик (васый).
Ас-Саури сказал: васый не может выдать её замуж.
Хаммад ибн Сулейман и Малик ибн Анас сказали: васый вправе выдать замуж сироту до её совершеннолетия. Это же передано от Шурайха.
Приверженцы мнения (асхаб ар-рай) сказали: васый не может выдать её замуж, пока не станет её опекуном (вали), а опекун вправе выдать её замуж, даже если он не является васыем, потому что у неё есть право выбора, когда она достигнет совершеннолетия. Конец цитаты.
Ат-Тирмизи сказал после приведения этого хадиса: учёные разошлись относительно выдачи замуж сироты. Одни учёные считали, что если сирота выдана замуж, то никах приостановлен до её совершеннолетия, а по достижении совершеннолетия у неё есть выбор — одобрить никах или расторгнуть его. Таково мнение некоторых табиинов и других. А другие сказали: никах сироты недопустим, пока она не достигнет совершеннолетия, и выбор в никахе недопустим. Таково мнение Суфьяна ас-Саури, аш-Шафии и других учёных.
Ахмад и Исхак сказали: если сироте исполнилось девять лет, и она была выдана замуж, и согласилась, то никах действителен, и у неё нет выбора, когда она достигнет зрелости. Они привели в довод хадис Аиши о том, что Пророк ﷺ вошёл к ней, когда ей было девять лет, и Аиша сказала: когда девочке исполняется девять лет, она становится женщиной.
Аль-Мунзири сказал: его вывели ат-Тирмизи и ан-Насаи. Ат-Тирмизи сказал: хадис хороший (хасан).
[2094] «И передал его Абу Умар и Заквар от Аиши, она сказала: «О Посланник Аллаха…»» и так далее — так он привёл его в форме муаллак (без иснада), а аль-Бухари, Муслим и ан-Насаи вывели его с иснадом (муснадом), с тем же смыслом.
«Он сказал: её молчание — это её согласие». В одной риваяте у аль-Бухари: «её молчание — это её дозволение». А в другой у него: «её согласие — это её молчание».
Ибн аль-Мунзир сказал: желательно сообщить деве, что её молчание является дозволением. Но если она скажет после заключения брака: «Я не знала, что моё молчание — дозволение», то это не аннулирует брак согласно большинству учёных, а некоторые маликиты аннулировали его этим.
Ибн Шабан из их числа сказал: ей следует сказать это трижды: «если ты согласна, то молчи, а если не желаешь, то говори».
Некоторые сказали: следует продлить пребывание у неё, чтобы она не смутилась, что помешало бы ей поспешить с ответом.
Учёные разошлись относительно случая, когда она не заговорила, но от неё проявился признак недовольства или согласия, например улыбкой или плачем. По мнению маликитов, если она отшатнулась, или заплакала, или встала, или проявила что-либо, указывающее на нежелание, её не выдают замуж.
По мнению шафиитов, ничто из этого не имеет значения для запрета, кроме случая, если она сопровождает плач криком и тому подобным.
Некоторые провели различие относительно слёз: если они горячие, это указывает на отказ, а если холодные — на согласие.
В этом хадисе есть указание на то, что дева, которую велено спрашивать о согласии, — это достигшая совершеннолетия, поскольку нет смысла спрашивать согласия у той, кто не знает, что такое согласие, и у кого молчание равносильно недовольству.
Так сказано в «Аль-Фатх».
[2095] «Советуйтесь» (آمِرُوا) — с продлением хамзы и облегчённой, огласованной кясрой «мим» — «с женщинами относительно их дочерей», то есть советуйтесь с ними по поводу их замужества.
Аль-Алькъами сказал: это входит в число средств снискания их удовлетворённости, что более способствует согласию и предохраняет от возникновения отчуждённости между супругами, если брак не был по согласию матери, поскольку дочери более склонны к матерям и охотнее прислушиваются к их словам, а также потому, что женщина порой знает о состоянии своей дочери, скрытом от отца, — то, при чём никах неуместен, будь то из-за недуга, которым она страдает, или из-за причины, препятствующей исполнению супружеских прав. Конец цитаты.
Аль-Мунзири сказал: в нём есть неизвестный передатчик (маджхуль).