[3615] «И каждый из них выставил двух свидетелей» — то есть представил их. «И пророк ﷺ разделил это между ними на две половины». Ибн Расалан сказал: возможно, что этот случай и первый случай в хадисе Абу Мусы — один и тот же, только когда две группы свидетелей противоречили друг другу, они взаимно нейтрализовались и стали как бы несуществующими. А возможно, что одно из двух свидетельств относилось к вещи, находившейся в их совместном владении, а другое — к вещи, находившейся в руках третьего лица, которое на неё не претендовало, — на основании того, что передано в риваяте ан-Насаи: «Они оба претендовали на верховое животное, которое нашли у некоего человека, и каждый из них выставил двух свидетелей, — животное было отобрано из рук третьего и передано им обоим». Он сказал: это толкование более очевидно, поскольку отнесение двух иснадов к двум разным смыслам предпочтительнее, чем отнесение их к одному смыслу, ибо правило состоит в том, что предпочтение отдаётся тому варианту, в котором содержится дополнительное знание, по сравнению с прочими. Конец.
Аль-Хаттаби сказал: этот хадис передан по первому иснаду, но в предыдущем хадисе говорится, что ни у одного из них не было доказательства (свидетелей), а в этом — что каждый из них представил по два свидетеля. Отсюда возможность того, что случай один, но поскольку свидетельства противоречили друг другу, они взаимно устранились, и оба стали подобны тем, у кого нет доказательства, и вещь была разделена между ними пополам ввиду равенства их прав владения.
И возможно, что верблюд находился в руках кого-то другого, помимо них двоих, и когда каждый из них представил по два свидетеля в подтверждение своего притязания, вещь была отобрана из рук того, против кого была предъявлена претензия, и передана им обоим.
Учёные разошлись во мнениях относительно вещи, находящейся в руках одного человека, на которую претендуют двое, причём каждый из них представляет доказательство (свидетелей). Ахмад ибн Ханбаль и Исхак ибн Рахавайх сказали: между ними проводится жребий, и тому, кому выпадет жребий, вещь и принадлежит. Аш-Шафии первоначально придерживался этого же мнения, а затем в новом мнении высказал два варианта: первый — решение выносится в пользу обоих поровну, и этого мнения держались приверженцы рационального суждения (асхаб ар-раъй) и Суфьян ас-Саури; второй вариант — между ними проводится жребий, и тот, чей жребий выпадет, приводится к клятве, что его свидетели свидетельствовали по праву, после чего решение выносится в его пользу.
Малик сказал: я не выношу решение ни в пользу одного из них, ни в пользу другого, если вещь находится в руках третьего лица, помимо них двоих. От него передано также, что он сказал: вещь принадлежит тому из двоих, чьи свидетели более справедливы и более известны праведностью.
Аль-Авзаи сказал: принимается та сторона, у которой больше число свидетелей.
От аш-Шааби передано, что он сказал: вещь делится между ними по числу свидетелей с каждой стороны. Конец слов аль-Хаттаби.
Аль-Мунзири сказал: этот хадис вывел ан-Насаи и сказал: это ошибка, а Мухаммад ибн Касир — это аль-Миссиси, он правдив (садук), но часто ошибается, и упомянул, что ему противоречили как в иснаде, так и в матне этого хадиса. Это конец его слов. Абу Дауд не вывел этот хадис от Мухаммада ибн Касира, а вывел его по иснаду, все передатчики которого надёжны (сика).
[3616] «От Хиляса» — с огласовкой кясра в начале и без удвоения буквы «лям» — ибн Амра аль-Хаджари, с двумя открытыми огласовками, аль-Басри, надёжного (сика), — он относился к передатчикам от второго поколения, которые иногда передавали хадисы без указания промежуточного звена (иршаль). «Пусть они бросят жребий» — то есть пусть тянут жребий. «Ма кяна» (ما كان) — в некоторых списках стоит «ма кяна» в двойственном числе.
Один из выдающихся учёных в примечаниях к «Сунан» сказал: слово «ма» (ما) в выражении «ма кяна» является масдаром, то есть абсолютным дополнением к «кяна», подобно тому, как в словах Всевышнего: «Не избавило его богатство его и то, что он приобрёл» (ما أغنى عنه ماله وما كسب), — смысл которого: «какое избавление избавили его богатство его и приобретение его». А «кяна» здесь полное (то есть самодостаточный глагол), и местоимение в нём указывает на бросание жребия, подразумеваемое словами пророка ﷺ «пусть бросят жребий», а фраза «пожелали они этого или не пожелали» служит как бы толкованием фразы «ма кяна». Цель добавления толкуемого и толкования — подтвердить и усилить предшествующий смысл.
Смысл таков: каково бы ни было бросание жребия упомянутое, независимо от того, желали они этого бросания жребия или не желали. Итог таков, что они непременно тянут жребий для определения того, кто приносит клятву, и это происходит в любом случае, независимо от того, было ли упомянутое бросание жребия желанным для них обоих или нежелательным.
А то, что в некоторых списках стоит «ма кяна» в двойственном числе, — это тоже верно, и местоимение двойственного числа относится к двум претендующим мужчинам, и смысл таков: каково бы ни было положение упомянутых двух претендентов, то есть независимо от того, желали они этого бросания жребия или не желали. И Аллах знает лучше. Конец. «Пожелали они этого или не пожелали» — то есть выбирая это по своей воле, либо не желая этого.
Аль-Хаттаби сказал: смысл бросания жребия здесь — тянуть жребий; он имеет в виду, что они тянут жребий, и тому, кому выпадет жребий, приводится клятва, и он получает то, на что претендовал. Передано нечто подобное от Али (да будет доволен им Аллах): Ханаш ибн аль-Мутамир рассказал, что к Али привели мула, найденного на продажу на рынке, и один человек сказал: «Это мой мул, я его не продавал и не дарил», и Али забрал его у того, о ком было сказано, при свидетельстве пятерых свидетелей. Он сказал: и пришёл другой человек, претендующий на него, утверждая, что это его мул, и представил двух свидетелей. Тогда Али (да будет доволен им Аллах) сказал: «В этом деле есть и судебное решение, и мирное соглашение, и я разъясню вам всё это. Что касается мирного соглашения, то мул продаётся, и его стоимость делится на семь долей: этому пять, а этому две. А если они не согласятся на мирное соглашение, кроме как на судебное решение, то один из двух тяжущихся приносит клятву, что это его мул, что он его не продавал и не дарил. А если вы оба будете упорствовать в споре о том, кто из вас будет клясться, то я проведу между вами жребий на право клятвы, и кому выпадет жребий, тот и клянётся». Он сказал: и он вынес такое решение, а я был свидетелем этого. Конец.
Аль-Кирмани сказал: бросание жребия и тянутие жребия совершается только тогда, когда стороны равны по степени в основаниях для притязания, например, когда вещь находится в руках двоих, и каждый из них претендует на неё целиком, и один из них хочет принести клятву и получить право на неё, и другой желает того же, — тогда между ними проводится жребий, и тому, кому он выпадет, тот приносит клятву и получает право на вещь. Конец.
Он сказал в толковании «Мишкат»: форма этого вопроса такова, что два человека спорят о вещи, находящейся в руках третьего, и у них нет доказательства (свидетельства), либо у каждого из них есть свое доказательство, а третий говорит: «я не знаю об этом» — то есть не знает, принадлежит ли она им обоим или кому-то другому. В таком случае решением является жребий между двумя спорящими: тот, на кого выпадет жребий, приносит клятву, и в его пользу выносится решение относительно этой вещи. Так сказал Али.
По мнению аш-Шафии, вещь оставляется в руках третьего.
По мнению Абу Ханифы, она делится между спорящими пополам.
Ибн аль-Малак сказал: мнения Али придерживались Ахмад и аш-Шафии в одном из своих мнений, а в другом его мнении, которое также разделял Абу Ханифа, вещь делится между спорящими пополам с клятвой каждого из них. Есть и ещё одно мнение — что она оставляется в руках третьего. Конец.
Аш-Шаукани сказал: если два человека спорят о конкретном животном или чём-то ином, и каждый из них заявляет, что это его собственность, а не собственность его противника, и у них нет доказательства, а вещь находится в руках их обоих, то каждый из них является истцом в отношении половины и ответчиком в отношении другой половины. Либо если каждый представит доказательство в пользу своего заявления, то оба доказательства уравновешивают друг друга и становятся как бы отсутствующими, и судья выносит решение о разделе вещи между ними пополам ввиду равенства их положения в отношении владения. То же самое, если ни один из них не представит доказательства. То же самое, если оба присягнут или оба откажутся от присяги. Конец.
Что касается его слова («полюбили это или невзлюбили»), то хафиз сказал в «Фатхе»: аль-Хаттаби и другие сказали, что принуждение здесь не подразумевается в своём истинном смысле, поскольку человека не принуждают к клятве. Смысл же в том, что если клятва обращена к двум лицам и оба хотят присягнуть — независимо от того, было ли это им неприятно в душе (что и есть смысл принуждения) или было желанно им в душе (что и есть смысл предпочтения) — и они спорят, кто из них начнёт первым, то одного из них не следует предпочитать другому по личному желанию, а лишь через жребий. Это и есть смысл его слов «пусть тянут жребий», то есть пусть бросят жребий.
Было сказано также, что форма совместной клятвы такова: два человека спорят о вещи, которая не находится в руках ни одного из них, и ни у одного из них нет доказательства. Тогда между ними бросается жребий, и тот, на кого он выпадет, приносит клятву и получает право на эту вещь. Это подтверждается хадисом Абу Хурайры, переданным через Абу Рафи.
В риваяте аль-Бухари от Абу Хурайры сообщается, что Пророк ﷺ предложил некоему народу принести клятву, и они поспешили её принести, тогда он велел бросить между ними жребий по поводу клятвы — кто из них будет клясться. Возможно, что это иная история, и упомянутый народ — это ответчики по поводу вещи, находящейся, например, в их руках, которые отрицали претензию, а у истца не было доказательства, поэтому клятва была обращена на них, и они поспешили присягнуть. Однако клятва не считается действительной, если её не произносит присягающий вслед за судьёй, который её диктует, поэтому спор между ними был разрешён жребием, и тот, на кого он выпал, начал первым. Конец.
Аль-Байхаки сказал, разъясняя смысл хадиса: жребий определяет, кому из двоих быть первым, когда судья намеревается привести обоих к клятве. Дело в том, что он приводит к клятве одного, затем другого. Если второй не присягнёт после того, как присягнул первый, то судья выносит решение о всей вещи в пользу того, кто присягнул первым. А если второй также присягнёт, то они оба равны в клятве, и вещь остаётся между ними, как было до того, как они присягнули.
Ибн аль-Асир в «Джами‘ аль-усуль» отнёс этот хадис к жребию при разделе уже поделённого имущества.
Аш-Шаукани сказал: это далёкое толкование, и его отвергает риваят с выражением «пусть тянут жребий по этому поводу», то есть по поводу клятвы.
Аль-Мунзири сказал: его привёл также ан-Насаи.
[3617] («Сказал Ахмад») то есть Ибн Ханбаль. («Сказал») то есть Абд ар-Раззак — итак, Ахмад в своём риваяте от Абд ар-Раззака сказал: «рассказал нам Ма‘мар».
А Салама в своём риваяте от Абд ар-Раззака сказал: «сообщил нам Ма‘мар». («Если двое невзлюбили клятву или же оба её пожелали») — сказано в «Фатх аль-Вадуд»: то есть либо оба отказались от клятвы, либо оба присягнули, а вещь находится в руках их обоих или в руках третьего. Конец. («То пусть они тянут жребий по этому поводу») то есть по поводу клятвы. («Салама сказал») то есть Абд ар-Раззак: («если оба принуждены») в форме страдательного залога («к клятве») то есть пусть тянут жребий по этому поводу.
Аль-Мунзири сказал: его привёл также аль-Бухари, и в его формулировке говорится, что Пророк ﷺ предложил некоему народу принести клятву, и они поспешили, и он велел бросить между ними жребий по поводу клятвы — кто из них будет клясться.
[3618] («Рассказал нам Абу Бакр ибн Абу Шайба, сообщил нам Халид» и так далее) — этот хадис в некоторых списках приведён после хадиса Мухаммада ибн Минхаля и перед хадисом Ахмада ибн Ханбаля и Саламы ибн Шабиба, и это очевидно, как не скрыто ни от кого. («Тогда Посланник Аллаха ﷺ велел им обоим бросить жребий по поводу клятвы») то есть пусть они бросят жребий по этому поводу.
Аль-Кари сказал: возможно, что смысл его — «бросьте жребий пополам относительно клятвы каждого из вас двоих». Конец.
Аш-Шаукани сказал: смысл жребия состоит в том, что если два противника равны, то предпочтение одного из них без основания для предпочтения недопустимо, и не остаётся ничего, кроме обращения к тому, в чём заключено равенство между двумя противниками, а это — жребий. Это один из видов равенства, к которому велено стремиться между противниками.
Имамы фикха подробно рассуждали о разделе спорной вещи между спорящими, когда она находится в руках каждого из них или в руках кого-то другого, приближённого к ним. А если она находится в руках одного из них, то слово — за ним, и клятва — на нём, а доказательство — на его противнике. Что же касается жребия при определении, кто из них начнёт клятву первым, то в разделах шафиитского фикха говорится, что судья назначает для клятвы того из них, кого пожелает, согласно своему усмотрению.
Аль-Бирмави сказал: однако то, что следует применять на практике, — это жребий, согласно хадису. Конец.
Аль-Мунзири сказал: его привёл также Ибн Маджа.