Он сказал: «Да, суру такую-то и суру такую-то» — назвав суры. Тогда он сказал: «Мы женили тебя на ней за то, что у тебя есть из Корана».
Его слово: («глава: султан — опекун; согласно словам пророка ﷺ: «мы женили тебя на ней за то, что у тебя есть из Корана»»), — затем он привёл хадис Сахля ибн Са‘да о дарующей женщине через путь Малика в форме «женил я тебя на ней» в единственном числе. В риваяте Абу Зарра этот же хадис передан в форме «женили мы тебя на ней» с «нуном величия». А ясное указание на то, что султан является опекуном, содержится в возведённом к пророку хадисе Аиши: «Какая бы женщина ни была выдана замуж без разрешения её опекуна, брак её недействителен» — и далее в этом хадисе: «а султан — опекун той, у кого нет опекуна». Его вывели Абу Дауд и ат-Тирмизи, посчитавший его достоверным-хорошим (хасан), а также признали достоверным Абу Аваны, Ибн Хузайма, Ибн Хиббан и аль-Хаким. Однако, поскольку он не соответствовал условиям (шарт) аль-Бухари, тот извлёк это положение из истории о дарующей женщине. У ат-Табарани приводится хадис Ибн Аббаса, возведённый к пророку: «Нет брака без опекуна, а султан — опекун того, у кого нет опекуна», но в его иснаде — Хаджжадж ибн Арта, о котором есть замечания. Его же вывел Суфьян в своём «Джами‘», а от него — ат-Табарани в «аль-Аусат» через другой хороший иснад от Ибн Аббаса в форме: «Нет брака без наставляющего опекуна или султана».
41 — Глава: ни отец, ни кто-либо иной не может женить девицу или разведённую/овдовевшую женщину без её согласия
5136 — Передал нам Му‘аз ибн Фадаля: передал нам Хишам от Йахьи от Абу Салямы, что Абу Хурайра рассказал им, что пророк ﷺ сказал: «Не выдаётся замуж вдова/разведённая, пока с ней не посоветуются, и не выдаётся замуж девица, пока не спросят её разрешения». Они сказали: «О посланник Аллаха, а как её разрешение?» Он сказал: «Она молчит».
[Хадис 5136 — его края в: 6968, 6970]
5137 — Передал нам Амр ибн ар-Раби‘ ибн Тарик: сообщил нам аль-Лейс от Ибн Абу Муляйки от Абу Амра, вольноотпущенника Аиши, от Аиши, что она сказала: «О посланник Аллаха, девица стыдится». Он сказал: «Согласием её является её молчание».
[Хадис 5137 — его края в: 6946, 6971]
Его слово: («глава: ни отец, ни кто-либо иной не может женить девицу или разведённую/овдовевшую женщину без согласия их обеих») — в этом заголовке содержатся четыре случая: женитьба отцом девицы, женитьба отцом разведённой/овдовевшей женщины, женитьба кем-то иным, кроме отца, девицы, и женитьба кем-то иным, кроме отца, разведённой/овдовевшей женщины. А если учесть также взрослость и малолетство, случаев становится ещё больше.
Совершеннолетняя разведённая/овдовевшая женщина — ни отец, ни кто-либо иной не может женить её без её согласия, по единогласному мнению (иджма), кроме отдельных отклоняющихся мнений, как было упомянуто ранее. Малолетнюю девицу отец может женить по единогласному мнению, кроме отдельных отклоняющихся мнений, как было упомянуто ранее. Что касается несовершеннолетней разведённой/овдовевшей женщины, то здесь есть разногласие: Малик и Абу Ханифа сказали, что отец может женить её так же, как женит девицу. Аш-Шафии, Абу Юсуф и Мухаммад сказали, что он не может её женить, если девственность была утрачена через совокупление, но не иначе. Причина, по их мнению, в том, что утрата девственности устраняет тот стыд, который есть у девицы. Совершеннолетнюю девицу может женить её отец, а также прочие опекуны.
Разногласие возникло относительно необходимости совета с ней (истиъмар). Хадис указывает на то, что у отца нет права принуждать её, если она отказывается, и ат-Тирмизи передал это мнение от большинства учёных. Я упомяну далее дополнительное исследование по этому вопросу. Аш-Шафии приравнял деда к отцу. Абу Ханифа и аль-Авзаи сказали о малолетней разведённой/овдовевшей женщине: её может женить любой опекун, а когда она достигнет совершеннолетия, у неё появляется право выбора. Ахмад сказал: если она достигла девяти лет, то опекунам, кроме отца, разрешается женить её — как если бы он поставил предполагаемую вероятность (мазинна) на место достоверного признака (маинна). От Малика передаётся, что в этом отношении к отцу приравнивается назначенный отцом попечитель (васый), но не остальные опекуны, поскольку он занимает его место, как было указано ранее.
Далее, заголовок составлен так, чтобы требовать согласия выдаваемой замуж женщины, будь она девицей или разведённой/овдовевшей, малолетней или взрослой, и это то, что требует явный смысл хадиса. Однако малолетняя исключается по смыслу, поскольку у неё нет права выражать (согласие словесно).
Его слово: («передал нам Хишам») — это ад-Дастувани, а Йахья — это Ибн Абу Касир.
Его слово: («от Абу Салямы») — в риваяте Муслима через путь Халида ибн аль-Хариса от Хишама от Йахьи: «передал нам Абу Саляма».
Его слово: («ля тункиху» — «не выдаётся замуж») — с кясрой на «ха» как запрет, а с раф‘ом — как сообщение (хабар), и это сильнее в смысле запрета. Толкование слова «аййим» было приведено ранее в главе о предложении человеком своей дочери. Явный смысл этого хадиса в том, что «аййим» — это разведённая/овдовевшая женщина, расставшаяся со своим мужем через смерть или развод, поскольку она противопоставлена девице, и это основное значение слова «аййим». Отсюда и их выражение: «поход (газв) — айма» (причина овдовения), то есть убивает мужчин, и женщины становятся «айама» (вдовами). Но иногда это слово применяется и к той, у кого вообще никогда не было мужа. Айяд передал от Ибрахима аль-Харби, Исмаила аль-Кади и других, что это слово применяется к любой женщине, у которой нет мужа, будь она малолетней или взрослой, девицей или разведённой/овдовевшей. Аль-Мауарди передал оба мнения от знатоков языка. В риваяте аль-Авзаи от Йахьи этого хадиса, приведённом у Ибн аль-Мунзира, ад-Дарими и ад-Даракутни, встречается: «не выдаётся замуж разведённая/овдовевшая женщина (ас-сайиб)». А у Ибн аль-Мунзира в риваяте Умара ибн Абу Салямы от его отца в этом хадисе встречается: «с разведённой/овдовевшей советуются».
Его слово: («хатта тустамар» — «пока с ней не посоветуются») — исходное значение «истиъмар» — просить (её) распоряжения (амр). Смысл в том, что брачный договор с ней не заключается, пока у неё не будет спрошено распоряжение. Из его слова «тустамар» («с ней советуются») извлекается, что договор заключается только после того, как она даст на это своё распоряжение. В этом нет указания на отсутствие требования опекуна в её деле — напротив, в этом содержится намёк на то, что он требуется.
Его слово: («и не выдают замуж деву, пока не спросят её согласия») — так в этом риваяте проведено разграничение между разведённой/вдовой (сайиб) и девой (бикр): для сайиб употреблено выражение «истиъмар» (совет-испрашивание мнения), а для бикр — «истизан» (испрашивание разрешения). Отсюда можно извлечь различие между ними в том смысле, что «истиъмар» указывает на усиленную необходимость совещания и передачу решения самой той, с кем советуются; поэтому опекуну требуется явное её разрешение при заключении договора, и если она прямо заявит о запрете, брак не совершается — по единогласному мнению. С девой же дело обстоит иначе: «изн» (разрешение) может выражаться как словом, так и молчанием, в отличие от «амр» (веления/совета), которое явно требует словесного выражения. Молчание же признано разрешением именно в отношении девы, потому что она может стыдиться прямо высказаться.
Его слово: («они сказали: о Посланник Аллаха») — в риваяте Умара ибн Абу Салямы сказано «мы сказали», а хадис Аиши прямо указывает, что именно она была спрашивающей об этом.
Его слово: («и как её разрешение») — в хадисе Аиши сказано: «я сказала: поистине, дева стыдится», — и его слова придут далее.
Второй хадис:
Его слово: («передал нам Амр ибн ар-Рабиа ибн Тарик») — то есть ибн Курра аль-Хиляли, Абу Хафс аль-Мисри, родом куфиец. Слушал от Малика, аль-Лейса, Яхьи ибн Айюба и других. От него передавали древние учёные, такие как Яхья ибн Маин, Исхак аль-Каусадж, Абу Убайд, Ибрахим ибн Хани. Он из числа старейших шейхов аль-Бухари, но я не встречал у него в «Сборнике» (аль-Джами‘) от него ничего, кроме этого хадиса. Его назвали надёжным аль-Иджли и ад-Даракутни. Умер в двести девятнадцатом году.
Его слово: («передал нам аль-Лейс») — в риваяте аль-Кушмихани: «сообщил нам».
Его слово: («от Абу Амра, вольноотпущенника Аиши») — в риваяте Ибн Джурайджа от Ибн Абу Муляйки — от Дакуана. Об этом придёт далее в разделе «оставление хитростей», а в разделе «принуждение» это же придёт с формулировкой: «от Абу Амра, то есть Дакуана».
Его слово: («что она сказала: о Посланник Аллаха, поистине дева стыдится») — так это приведено по пути аль-Лейса в сокращённом виде. А в риваяте Ибн Джурайджа в разделе «оставление хитростей» сказано: она сказала: сказал Посланник Аллаха ﷺ: «у девы спрашивают разрешения». Я сказала — и далее подобное этому. А в разделе «принуждение» приведено в такой формулировке: я сказала: о Посланник Аллаха, спрашивают ли совета у женщин об их брачных делах? Он сказал: да. Я сказала: но ведь дева, когда у неё спрашивают совета, стыдится и молчит. А в риваяте Муслима по этому же пути: я спросила Посланника Аллаха ﷺ о девушке, которую выдают замуж её родные, — спрашивают ли у неё совета или нет? Он сказал: да, спрашивают у неё совета. Я сказала: но ведь она стыдится.
Его слово: («он сказал: её удовлетворение — её молчание») — в риваяте Ибн Джурайджа: «он сказал: её молчание — это её разрешение», а в другой его формулировке: «он сказал: её разрешение — это её молчание». А в риваяте Муслима также по пути Ибн Джурайджа: «он сказал: это и есть её разрешение, если она молчит». Риваят аль-Бухари указывает, что под «девушкой» (джарийа) в риваяте Муслима имеется в виду именно дева (бикр), а не разведённая/вдова (сайиб). У Муслима также приводится от Ибн Аббаса: «и у девы спрашивают разрешения относительно неё самой, и её разрешение — это её молчание», а в другой его формулировке: «и у девы спрашивает разрешения её отец относительно неё самой». Ибн аль-Мунзир сказал:
Желательно уведомить деву о том, что её молчание считается разрешением. Но если после заключения договора она скажет: «я не знала, что моё молчание — разрешение», договор от этого не расторгается — по мнению большинства (джумхур). Некоторые маликиты считали, что он расторгается. Ибн Шабан из их числа сказал: ей следует сказать это трижды: «если ты согласна, молчи, а если не желаешь — говори». А некоторые сказали: следует подольше побыть при ней, чтобы она не смутилась, — ведь это может помешать ей поторопиться с ответом.
Разошлись учёные в том случае, если она не говорит вовсе, но по ней видны признаки недовольства или согласия — например, улыбка или плач. У маликитов: если она отстранилась, или заплакала, или встала, или проявила что-либо указывающее на неприязнь, — её не выдают замуж. У шафиитов: ничто из этого не имеет значения для запрета, кроме как если плач сопровождается криком и подобным. Некоторые различали слёзы: если они горячие — указывают на отказ, если холодные — на согласие.
Он сказал: в этом хадисе есть указание на то, что дева, у которой велено испрашивать разрешение, — это достигшая зрелости (балиг), поскольку нет смысла испрашивать разрешение у той, кто не понимает, что такое разрешение, и у кого молчание равносильно недовольству.
Ибн Абд аль-Барр передал от Малика, что молчание девы-сироты до того, как она дала своё разрешение и передала дело опекуну, не считается её согласием, — в отличие от случая, когда это происходит после того, как она передала дело своему опекуну. А некоторые шафииты ограничили достаточность молчания зрелой девы случаями отца и деда, но не других опекунов, поскольку перед ними она стыдится больше, чем перед прочими.
Правильное же мнение, на котором стоит большинство (джумхур), — применение этого хадиса ко всем девам в отношении всех опекунов. Разошлись учёные относительно отца, выдающего замуж достигшую зрелости деву без её разрешения. Аль-Авзаи, ас-Саури и ханафиты, а с ними согласился Абу Саур, сказали: испрашивание её разрешения обязательно, и если он заключит договор о ней без испрашивания разрешения, договор недействителен. Другие же сказали: отцу разрешается выдать её замуж, даже если она достигла зрелости, без испрашивания разрешения, — таково мнение Ибн Абу Ляйлы, Малика, аль-Лейса, аш-Шафии, Ахмада и Исхака. Одним из их доводов служит смысл, извлекаемый из хадиса данной главы: поскольку в нём разведённая/вдова названа более имеющей право на себя, чем её опекун, это указывает, что опекун девы имеет больше прав на неё, чем она сама.
Некоторые из них привели в качестве доказательства хадис Юнуса ибн Абу Исхака от Абу Бурды от Абу Мусы, восходящий к Пророку: «у сироты-девы спрашивают совета относительно неё самой, и если она промолчит, это и есть её разрешение». Он сказал: это ограничено случаем сироты, и на него следует толковать неограниченное (мутлак). Но в этом есть сомнение — из-за упомянутого мной хадиса Ибн Аббаса в формулировке «у неё спрашивает разрешения её отец», где прямо упомянут отец.
Аш-Шафии ответил, что совещание (муамара) может быть проявлением стремления снискать её расположение (استطابة النفس), и это подтверждается хадисом Ибн Умара, возведённым к Пророку ﷺ: «Советуйтесь с женщинами относительно их дочерей», который вывел Абу Дауд. Аш-Шафии сказал: нет разногласия в том, что у матери нет права распоряжения (в браке дочери), но это делается ради снискания её расположения. Аль-Байхаки сказал: добавление упоминания отца в хадисе Ибн Аббаса не является достоверно сохранённым. Аш-Шафии сказал: эту добавку внёс в свой риваят Ибн Уяйна, и Ибн Умар, аль-Касим и Салим женили девственниц, не спрашивая их согласия.
Аль-Байхаки сказал: достоверно сохранённая версия хадиса Ибн Аббаса — «с девственницей советуются» (البكر تستأمر), а Салих ибн Кайсан передал его словами: «а с сиротой советуются» (واليتيمة تستأمر), и так же передали Абу Бурда от Абу Мусы и Мухаммад ибн Амр от Абу Салямы от Абу Хурайры, что указывает на то, что под «девственницей» здесь подразумевается сирота. Я же скажу: это не отменяет добавления надёжного и точного передатчика словом «отец», а если бы кто-то сказал, наоборот, что под «сиротой» подразумевается «девственница», это тоже не было бы опровергнуто.
Слово «тустамар» (تُستأمَر) — с даммой в начале — включает в себя как отца, так и других, так что противоречия между риваятами нет. Остаётся рассмотреть вопрос: является ли совещание условием действительности брачного договора, или же оно желательно (мустахабб) в смысле снискания её расположения, как сказал аш-Шафии? Оба варианта возможны, и далее последует более подробное рассмотрение этого вопроса в следующей главе, если пожелает Всевышний Аллах. Из этого хадиса также выводится довод о том, что малолетняя, ранее состоявшая в браке (сайиб), не подлежит принуждению — в силу общего смысла того, что она «имеет больше прав на себя, чем её опекун», и о том, что та, чья девственность утрачена через половую близость, даже если это было прелюбодеяние, не подлежит принуждению ни со стороны отца, ни кого-либо другого — в силу общего смысла его слова: «Ранее состоявшая в браке имеет больше прав на себя». Абу Ханифа сказал: она подобна девственнице, но с ним не согласились даже его два сподвижника (Абу Юсуф и Мухаммад). В его пользу приводился довод, что причина довольствования молчанием девственницы — стыдливость, а она сохраняется и в этом случае, поскольку вопрос ставится о той, чья девственность утрачена через половую близость, а не о той, кто сделал прелюбодеяние своим постоянным занятием и привычкой. Ответили на это тем, что хадис прямо указывает на то, что стыдливость связана именно с девственницей, противопоставляя её ранее состоявшей в браке, что указывает на различие их правового положения; а эта женщина является «ранее состоявшей в браке» и по языку, и по шариату, доказательством чему служит то, что если кто-то завещает освободить каждую находящуюся в его владении «сайиб» (не девственницу), то она войдёт в это завещание по единогласному мнению. Что же касается утверждения о сохранении её стыдливости, подобной стыдливости девственницы, то это отвергается, поскольку она стыдится упоминания о совершённом ею разврате, а что касается стыдливости, связанной с самим браком как таковым, то в этом она не подобна девственнице, которая вовсе не испытывала этого. А Аллах знает лучше.